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“末位淘汰”本身有违法之嫌。按规定，用人单位与员工解除劳动合同，需要具备“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”的条件，并且要提前30天书面通知或者额外支付一个月的工资，才可以解除劳动合同。
也因此，如果没有发生员工严重违反用人单位制度或损害单位利益的情况，虽然位居“末位”，员工劳动的权利，却依然受到法律的保护，换言之，用人单位不能以“末位”的理由将员工“淘汰”。
无疑，“末位淘汰”的激励效应，以损害员工权益、乃至违法为代价。实际上，“末位淘汰”凸现出的，是员工地位的弱势，以及企业管理上的随心所欲。也因此，最高法的这一规定，有力地维护了员工的正当权益。
建立员工激励机制当然是需要的，但这显然既要科学，又要合理合情，更要合法。实际上，现在企业中，有违法之嫌的规章制度，并非只是“末位淘汰”。因此，对企业的规章制度，应该进行合法性的审查，类似“末位淘汰”的制度，应该淘汰了。
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